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刑事案件程序辩护

  地点:直播

  主讲人: 陈卫东  人大教授

  记录:邓心刚,北京市鉴杜律师事务所

  电话:010-65125885,13011875777(微信同号)

  一,关于强制措施

  (一)关于财产

  (二)、关于羁押逮捕

  1,争取证据不逮捕

  2,逮捕后按照95条,争取不羁押:

  A  证据固定了;

  B  到了期限;

  案例:前几年的一个案子,不是监察委办的,陈某是船舶公司负责人,跟边防检查站站长行贿,大约送了几万元,案发后,侦查机关向检查机关申请批捕,律师申请取保候审

  A 陈某初犯,情节轻微,

  B  行贿业务是为了正常业务早些批准

  C   本市有固定住处,家属愿意提供担保

  后同意取保候审。

  律师要善于抓住取保候审的法定条件,及时申请。

  取保受审期限,最长不超过一年,一个机关12个月还是三个机关12个月,最好不提,三个机关各用12个月,是默许的。

  关于取保候审保证金,公安机关返还,公安机关有时候没收,律师亚及时提出问题

  《刑事诉讼法》第71条,取保候审期间,不得离开所在市县,是县级市还是大的市?意见不一,刑事诉讼法也没有解释。

  我们认为应该做广义的理解。如,北京的大兴、昌平不是离开所在市。

  关于监视居住,79年开始,96年、12年,取消监视居住呼声很高,所以没有取消掉,这个措施特殊作用,取保候审替代,但保留,危害国家安全的犯罪,包括职务犯罪,不适宜关押,也不适宜取保在外,要特殊居住的地方来限制人身自由。2012年,修改监视居住,指定居所,当时掀然大波,在过去就有 ,没有居所,可以指定,2012年危害国家安全、恐怖活动犯罪和受贿罪案件,根据案件需要,经上一级司法机关批准,可以指定居所,2018年修改,把指定居所限定在危害国家安全,没居所或危害国家安全,一般普通案件是不可以、不恰当的。根据该精神据理力争。

  二,关于侦查期限

  羁押和办案期限合一,到底多长时间,不知道!

  改变管辖的,新算

  发现新的犯罪事实,重新计算。

  一般侦查是两个月,重大复杂,经上一级侦查机关批准,可以延长 一个月,所以,一般是三个月,158、159条

  三,关于不起诉

  在目前,非常应该抓住的一个问题,分析不起诉的性质,不起诉是检察院审查后不将案子移交法院起诉,终止诉讼程序,决定是案子终止,具有实体的因素,评价被告人行为不构成犯罪,或构成犯罪,依法不需要追究刑事责任。不产生法律上的有罪评价,现在修改后刑事诉讼法,酌定不起诉和免于起诉的重大区别。不起诉在刑事诉讼法,范围越来越宽,种类达到五种

  1 刑事诉讼法16条,法定不起诉,情节轻微、过时效、特赦,死亡,受害人撤回

  2 酌定不起诉,构罪,依法不追究刑事责任(免于起诉转化而来)

  3 存疑不起诉,无罪推定,疑罪从无。审判时候无罪,审查时候不起诉

  4 2012刑事诉讼法对未成年人附条件不起诉,带有实验、探索性质,教育、感化、挽救、考验期内,没事,可以考虑不起诉。目前只对未成年人。今后可以推广。

  5  特种案件,特殊类型的不起诉,最新规定,嫌疑人重大立功或案子涉及国家重大利益,有罪,重罪可能,但经过最高检批准,公安机关经最高检,可以撤销案件 (权力不能给公安机关,有罪必须追究刑事责任,公安机关无权),检察机关可以就一项或多项不起诉,特殊的不起诉,律师涉及到案件方方面面。

  律师审查不起诉的情形。

  不起诉,从96年废除免于起诉后,检察院不怎么用,害怕用的多,检察院失去免于起诉一样的权力。最高检特别提出,要大胆使用不起诉,最高检专门发表文章,鼓励在检察机关敢于适用、善于使用该权力

  2018年全国:

  法定不起诉102572人不起诉,同比上升25.5%

  证据不足、不构成34381人,上升14.1%

  改造好的未成年人,6519人,上升16%;

  律师要成功提出该意见,免除后面若干环节。

  四,关于审判程序

  审判程序是核心,二审法院撤销原判,发回重审法定事由

  包括:

  1,违反公开审判规定;司法公开透明是刑事司法公正的标志;实务中,一个涉及秘密,一个没涉密,不涉及的要公开;

  2,回避或限制嫌疑人合法权利

  3,审判组织不合法,审判员、陪审员都有规定

  4,其他

  五,关于证据的辩护

  证据并不是完全意义上程序问题,涉及实体

  但刑事诉讼法列为专章规定,程序辩护最重要的是证据,证据可以直接推翻指控机关的犯罪事实,犯罪的成立,依赖证据证明 ,这些年,我在律师事务所,好多证据问题,我们应该强化证据方面的修养,证据这方面辩护问题较多

  1,不在犯罪现场的辩护,很重要;

  2,行为人未达到法定了年龄、精神;

  3,证据能力的角度,定案的证据首先具备证据的能力,资格或条件,司法人员经常忽视的一个问题,比如,是否审查证人是否有能力作证,生理上或精神、年龄、不能正确表达(看是不是能辨别是非,认知)等。鉴定意见,是司法实务中,重要依据,鉴定机构是否在业务范围内做出的,司法鉴定机构很多,但鉴定业务范围,鉴定人是否能力、水平和能力。

  口供,几乎所有案件都获取,口供的获得,是不是合法获得,刑讯逼供等

  实务中,测谎结论,测谎不能作为证据,是侦查手段,不能拿到法庭上作为证据。

  各种各样的评估报告,价格评估,偷税逃税的说明,房地产估价中心,不是鉴定意见,不具有鉴定意见的能力。

  证明力的辩护,必须要有两个以上的证据,一个证据不可以,诸多证据中,证据和代证事实,综合审查,有没有矛盾,是否存在合理怀疑,能不能达到定罪所要求的的确实充分:2012年刑事诉讼法修改中,明确规定,定罪量刑是是事实都有证据证明,且查证属实,对所认定的事实排除合理怀疑,三个条件。这是考察本领的问题,面对错综复杂的证据,如何串联,最终得出结论来。

  非法证据排除,排非很难,首先掌握非法证据的线索,只听嫌疑人讲,没有说服力,入所体检证明,审讯室同步录音录像,证据线索,启动排非,2017年两高三部,特定,非法拘禁,排除,暴力威胁亲属 --排除,暴力获得的连续性证据---排除。

  主要看哪些程序违法,开展工作。

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